PART1

公司破產(chǎn)清算

【公司解散原因】

一、公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);

二、股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散;

三、因公司合并或者分立需要解散;

四、依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷;

五、公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。(公司法180條、182條)

公司出現(xiàn)一、二、四、五項(xiàng)解散原因，依法應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算。

【清算期限】

公司因本法第一百八十條第(一)項(xiàng)、第(二)項(xiàng)、第(四)項(xiàng)、第(五)項(xiàng)規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。(公司法183條)

【清算組成員】

有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事會(huì)或者股東大會(huì)確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算。(公司法183條)

【解散清算與破產(chǎn)清算銜接】

清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。(公司法187條)

公司被依法宣告破產(chǎn)的，依照有關(guān)企業(yè)破產(chǎn)的法律實(shí)施破產(chǎn)清算。(公司法190條)

債權(quán)人申請(qǐng)強(qiáng)制清算的，若經(jīng)清算，債務(wù)人財(cái)產(chǎn)足以償還全部債務(wù)的，則無需進(jìn)行破產(chǎn)清算，若不足以清償全部債務(wù)的，則需要通過程序轉(zhuǎn)化，適用破產(chǎn)清算程序。

PART2

公司破產(chǎn)清算

【破產(chǎn)原因】

企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的。(企業(yè)破產(chǎn)法第2條)

【受理期限】

法院自收到債權(quán)人破產(chǎn)申請(qǐng)之日起5日內(nèi)通知債務(wù)人。債務(wù)人異議期為7日，異議期滿之日起10日內(nèi)，法院應(yīng)當(dāng)裁定是否受理。除此，法院應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起15日內(nèi)裁定是否受理。特殊情況經(jīng)上一級(jí)法院批準(zhǔn)可延長15日。(破產(chǎn)法第10條)

【指定管理人】

人民法院裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)指定管理人。(破產(chǎn)法第13條)

公司解散清算具有較大的任意性，而破產(chǎn)清算則必須由法院指定管理人，公權(quán)力介入更深，程序更規(guī)范嚴(yán)格。

【公司解散清算與破產(chǎn)清算銜接爭議】

一、公司出現(xiàn)解散原因，但不具有明顯破產(chǎn)原因。

公司未經(jīng)清算，債權(quán)人通常是無法明確債務(wù)人是否有足夠財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)，因此可以先行申請(qǐng)強(qiáng)制清算，經(jīng)清算，若債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)的，清算組應(yīng)當(dāng)立即向人民法院申請(qǐng)企業(yè)破產(chǎn)，移交人民法院進(jìn)行破產(chǎn)清算。(公司法187條)

二、公司出現(xiàn)解散原因，同時(shí)具有破產(chǎn)原因。

在實(shí)踐中往往出現(xiàn)公司解散原因和破產(chǎn)原因競合的情形，特別是一些因被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷的不規(guī)范經(jīng)營行為，公司出現(xiàn)破產(chǎn)原因的情形非常普遍。對(duì)此如何處理，存在不同的觀點(diǎn)。

1、債權(quán)人具有選擇權(quán)。

債權(quán)人可以選擇強(qiáng)制清算或者破產(chǎn)清算。若債權(quán)人先行申請(qǐng)強(qiáng)制清算，經(jīng)清算后，債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)的，清算組或債權(quán)人仍可以通過程序轉(zhuǎn)化適用破產(chǎn)清算程序。

2、債權(quán)人只能提起破產(chǎn)清算申請(qǐng)。

《全國法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》(以下簡稱：《紀(jì)要》)采納了第二種觀點(diǎn)，認(rèn)為：破產(chǎn)清算程序系對(duì)全體債權(quán)人更為公平的清償程序，且法律和司法解釋均規(guī)定在此情形下，負(fù)有清算責(zé)任的人有義務(wù)申請(qǐng)破產(chǎn)清算，體現(xiàn)了破產(chǎn)清算程序應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用的原則和精神。破產(chǎn)清算程序公權(quán)力介入更深，更能公平保障所有債權(quán)人的利益。直接適用破產(chǎn)清算程序，可以簡化程序，提升效率，減少程序轉(zhuǎn)換成本、節(jié)約司法資源等。

根據(jù)《紀(jì)要》規(guī)定：“債務(wù)人同時(shí)符合破產(chǎn)清算條件和強(qiáng)制清算條件的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)適用破產(chǎn)清算程序?qū)崿F(xiàn)對(duì)債權(quán)人利益的公平保護(hù)。債權(quán)人對(duì)符合破產(chǎn)清算條件的債務(wù)人提起公司強(qiáng)制清算申請(qǐng)，經(jīng)人民法院釋明，債權(quán)人仍然堅(jiān)持申請(qǐng)對(duì)債務(wù)人強(qiáng)制清算的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定不予受理。”因此，在同時(shí)具有破產(chǎn)原因和解散原因下，破產(chǎn)清算程序優(yōu)先適用。

然而在實(shí)踐中，債權(quán)人往往傾向于采納第一種觀點(diǎn)，選擇先行申請(qǐng)強(qiáng)制清算，其主要原因在于通過破產(chǎn)清算程序，債權(quán)人往往不能全額受償，那么債權(quán)人的損失該從何處彌補(bǔ)?而根據(jù)公司法解釋二第18條的規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。上述情形系實(shí)際控制人原因造成，債權(quán)人主張實(shí)際控制人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。”債權(quán)人在未能全額受償時(shí)，且股東等存在上述怠于履行清算義務(wù)等不規(guī)范行為的，可以要求存其承擔(dān)連帶責(zé)任，這在一定程度上可以增加債權(quán)人利益的救濟(jì)可能性，而破產(chǎn)清算卻無法達(dá)到這種效果。

公司法司法解釋二第18條規(guī)定這一規(guī)定既能增加債權(quán)人的救濟(jì)途徑，又能倒逼負(fù)有清算義務(wù)的股東等嚴(yán)格規(guī)范自身行為，具有積極的意義，但同時(shí)也可能導(dǎo)致債權(quán)人的正常風(fēng)險(xiǎn)損失被不當(dāng)轉(zhuǎn)嫁給債務(wù)人，公司法人獨(dú)立人格被不當(dāng)突破，其他債權(quán)人的利益受到損害。《紀(jì)要》從全局考慮，為力使所有債權(quán)人的債權(quán)能得到公平合理的實(shí)現(xiàn)，通過縮限公司法司法解釋二第18條規(guī)定的適用，在公司同時(shí)具備破產(chǎn)原因和強(qiáng)制清算原因下，要求優(yōu)先適用破產(chǎn)程序，意在平衡債權(quán)人與債務(wù)人雙方的利益。而強(qiáng)制清算是資大于債，破產(chǎn)清算是資不抵債，實(shí)踐中雖常出現(xiàn)破產(chǎn)原因與強(qiáng)制清算原因競合的情形，但在未經(jīng)清算的情況下，對(duì)于公司外部人員應(yīng)該依據(jù)何種外在表現(xiàn)或是標(biāo)準(zhǔn)去推定資是否足以抵債，從而決定適用破產(chǎn)清算或是強(qiáng)制清算?若無法判斷，那債權(quán)人必然優(yōu)先適用有利于自身的方案，《紀(jì)要》規(guī)定的目標(biāo)與作用也必然受到影響，而若法院一刀切推定存在破產(chǎn)原因，又是否會(huì)導(dǎo)致公司法解釋二第18條形同虛設(shè)?這一平衡的把握還有待今后的實(shí)踐去檢驗(yàn)。